LIETUVOS RESPUBLIKOS VALSTYBINIO PATENTŲ BIURO
APELIACINIO SKYRIAUS
S P R E N D I M A S

2021 m. gegužės 11 d. Nr. 2Ap-2148
Vilnius

Lietuvos Respublikos valstybinio patentų biuro Apeliacinis skyrius (toliau – Apeliacinis skyrius) rašytinio proceso tvarka išnagrinėjo suinteresuoto asmens CHATTEM, INC. (Jungtinės Amerikos Valstijos, US), atstovaujamo patentinės patikėtinės N. Janiušinos, prašymą Nr. PNTZ-3 dėl „Amalgame Luxe”, Community with limited responsibility, Yarmoshchuk Oleh Valentynovych (Ukraina, UA), atstovaujamam advokatės, patentinės patikėtinės R. Žabolienės, priklausančio prekių ženklo „SULSEN“ tarptautinės registracijos Nr. 1455859 pripažinimo negaliojančia daliai 3 klasės prekių.
I. PRAŠYMO TURINYS

2020-03-27 suinteresuotas asmuo CHATTEM, INC. Apeliaciniam skyriui padavė prašymą Nr. PNTZ-3, prašydamas „Amalgame Luxe”, Community with limited responsibility, Yarmoshchuk Oleh Valentynovych priklausančią prekių ženklo „SULSEN“ tarptautinę registraciją Nr. 1455859 pripažinti negaliojančia daliai 3 klasės prekių.
Suinteresuotas asmuo prašyme nurodė, kad ginčijamo prekių ženklo registracija neatitinka Lietuvos Respublikos prekių ženklų įstatymo (2018 m. gruodžio 4 d. įstatymo Nr. XIII-1679 redakcija, įsigaliojusi nuo 2019 m. sausio 1 d.) (toliau – PŽĮ) 8 straipsnio 1 dalies 2 punkto reikalavimų.
Ginčijamo ženklo savininkas pasinaudojo PŽĮ 59 straipsnio 1 dalyje numatyta gynybos priemone 2020-07-29 pateikdamas prašymą įrodyti ankstesnio ženklo naudojimą.

III. SPRENDIMO MOTYVAI

Suinteresuotas asmuo prašymą grindė PŽĮ 8 straipsnio 1 dalies 2 punktu, kuris nustato, kad įregistruoto ženklo registracija pripažįstama negaliojančia, jeigu dėl savo tapatumo ar panašumo į ankstesnį ženklą ir dėl prekių ar paslaugų, kurioms ženklai yra skirti, tapatumo ar panašumo yra tikimybė suklaidinti dalį visuomenės; tikimybė suklaidinti apima tikimybę sieti su ankstesniu ženklu.
Tam, kad prekių ženklo registracija būtų pripažinta negaliojančia remiantis šia įstatymo nuostata, būtina žemiau išvardintų aplinkybių visuma:
- vėlesnė ginčijamo prekių ženklo registracija,
- ginčijamo prekių ženklo tapatumas ar panašumas į ankstesnį prekių ženklą,
- prekių ir (ar) paslaugų, kurioms žymėti registruojamas ginčijamas prekių ženklas, tapatumas ar panašumas į ankstesniu prekių ženklu žymimas prekes ir (ar) paslaugas, tikimybė suklaidinti dalį visuomenės dėl prekių ženklų savininko.
Nustačius, kad egzistuoja visų šių aplinkybių visuma, prekių ženklo registracija gali būti pripažįstama negaliojančia visoms ar daliai prekių ir (ar) paslaugų (PŽĮ 58 straipsnio 7 dalies 1 punktas).

Suinteresuotas asmuo prašyme rėmėsi jam priklausančia Europos Sąjungos prekių ženklo „SELSUN BLUE“ registracija Nr. 003055861, paraiška Europos Sąjungos intelektinės nuosavybės tarnybai (toliau – ESINT) paduota 2003-02-17, teisinė apsauga Lietuvos Respublikoje šio ženklo registracijai galioja nuo įstojimo į Europos Sąjungą datos – 2004-05-01. Negaliojimo prašymas grindžiamas 3 klasės prekėmis „šampūnai, plaukų priežiūros produktai“.
Ginčijamas prekių ženklas – „SULSEN“ tarptautinės registracijos Nr. 1455859, tarptautinės registracijos data – 2018-11-30. Ženklas registruotas 3 klasės prekėms „švitrai; švitrinis audinys; stiklo audinys [švitrinis audinys]; švitrinis popierius; purškiamieji burnos kvapo gaivikliai; deimantų dulkės [švitrai]; alūno akmenėliai [sutraukiamosios priemonės]; ambra [parfumerija]; antistatiniai preparatai (namų ūkio reikmėms); oro kvėpinimo preparatai; balzamai (ne medicinos reikmėms); skalbinių spalvų gaivikliai (buities reikmėms); bergamočių aliejus; sausieji baltinių kvepalai; augalų lapų blizgikliai; lūpų blizgiai; skalbinių blizgikliai; žvaigždanyžių esencija; barzdos dažai; kosmetiniai dažai; skustuvų galandimo diržų pastos; skutimosi akmenėliai [sutraukiamosios priemonės]; skutimosi muilas; skutimosi preparatai; antakių kosmetikos priemonės; antakių pieštukai; vazelinas (kosmetikos reikmėms); vonių kosmetiniai preparatai; vonių druskos (ne medicinos reikmėms); vata (kosmetikos reikmėms); vatos tamponai su pagaliuku (kosmetikos reikmėms); batų kremas; balinimo soda; odos balinimo kremai; skalbinių balikliai; balinimo druskos; dantų balinimo geliai; balinimo preparatai (kosmetikos reikmėms); odų balinimo preparatai; atspaudžiamieji paveikslėliai (kosmetikos reikmėms); blakstienų kosmetikos preparatai; dirbtinės blakstienos; dirbtinių blakstienų klijai; ūsų vaškas; siuvėjų vaškas; blizginimo vaškas; batsiuvių vaškas; automobilių priekinių stiklų valymo skysčiai; plaukų dažai; plaukų losjonai; plaukų garbanojimo preparatai; vulkaniniai pelenai [valomieji]; sutraukiamieji preparatai (kosmetikos reikmėms); valikliais impregnuotas audeklas; gaulterijų aliejus; heliotropinas; geraniolis; grimas; grimo valymo preparatai; grimo preparatai; lūpų dažai; dezodoruojamasis muilas; naminių gyvūnų dezodorantai; žmonių ar gyvūnų dezodorantai; naminių gyvūnėlių šampūnai [negydomieji priežiūros preparatai]; aromatinis vanduo; aromatinis medis; gėlių ekstraktai [kvepalai]; eterinės esencijos; eteriniai aliejai; Žavelio vanduo; jazminų aliejus; riebalai (kosmetikos reikmėms); aromatinės medžiagos [eteriniai aliejai]; gėrimų aromatinės medžiagos [eteriniai aliejai]; kepinių aromatinės medžiagos [eteriniai aliejai]; odų apsauginiai [blizginimo] preparatai; dažų šalinimo preparatai; riebalų šalinimo priemonės (išskyrus naudojamas gamyboje); nuovirų šalinimo buitiniai preparatai; dantų pastos, milteliai; dantų protezų poliravimo medžiagos; jononas [parfumerija]; rūdžių šalinimo preparatai; silicio karbidas [karborundas] [švitras]; bazinės gėlių kvepalų medžiagos; kedrų eteriniai aliejai; dirbtinių plaukų klijai; klijai (kosmetikos reikmėms); muilamedžių žievės (skalbiamosios); korundas [švitrinė medžiaga]; kosmetika; kosmetika gyvuliams; kosmetinė pudra; kosmetinės kaukės; kosmetikos rinkiniai; liesinamieji kosmetikos preparatai; valomoji kreida; valomieji odų tepalai; kosmetiniai kremai; standikliai (skalbinių); gabalinis prausiamasis [tualetinis] muilas; levandų vanduo; levandų aliejus; politūrų šalinimo preparatai [valikliai]; plaukų lakas; nagų lakas; citrinų eterinis aliejus; poliravimo popierius; poliravimo akmenys; poliravimo preparatai; baldų ir grindų poliravimo medžiagos; losjonai (kosmetikos reikmėms); kosmetiniais losjonais įmirkytos popierinės servetėlės; losjonai po skutimosi; lyginimo preparatai [standinamieji]; masažo geliai (ne medicinos reikmėms); nesuteikiantis slidumo grindų vaškas; migdolų aliejus; migdolų muilas; migdolų pienas (kosmetikos reikmėms); skalbimo soda; muilas; muilas (audinių spalvų gaivinimo reikmėms); muilas nuo kojų prakaitavimo; muilas nuo prakaitavimo; tualetinis pienelis; muskusas [parfumerija]; audinių minkštikliai (skalbimo reikmėms); mėtos (parfumerijos reikmėms); mėtų esencija [eterinis aliejus]; švitrai [korundiniai]; švitrinis audinys [korundinis]; švitrinis popierius [korundinis]; ilgalaikio plaukų sugarbanojimo preparatų neutralizatoriai; nagų dekoravimo lipdukai; nagų priežiūros preparatai; dirbtiniai nagai; kvepalai; odekolonas; kosmetiniai pieštukai; aliejai (parfumerijai ir kvepalams); aliejai (kosmetikos reikmėms); aliejai (valymo reikmėms); terpentino aliejus (riebalų šalinimo reikmėms); burnos kvapo gaivinimo juostelės; indaplovių džiovinamosios medžiagos; valymo preparatai; parfumerijos gaminiai; pemza; vandenilio peroksidas (kosmetikos reikmėms); nesuteikiantis slidumo skystis grindims; grindų vaško valikliai [šveitimo preparatai]; dėmių valikliai; suspaustas oras buteliukuose (purvo ir dulkių valymo reikmėms); poliravimo milteliai (krokas); lako šalinimo preparatai [valikliai]; burnos skalavimo preparatai (ne medicinos reikmėms); pomados (kosmetikos reikmėms); sausojo valymo preparatai; alavijų preparatai (kosmetikos reikmėms); plaukų šalinimo preparatai [depiliatoriai]; safrolis; skalbinių mėlis; terpentinas (riebalų šalinimo reikmėms); įdegio preparatai [kosmetika]; sodos šarmas; apsaugos nuo saulės preparatai; dušo preparatai (asmeninės higienos ar dezodoravimo reikmėms) [tualeto reikmenys]; nutekamųjų vamzdžių atkimšimo preparatai; kvapieji mišiniai [kvepalai]; šampūnai; sausieji šampūnai; talko milteliai (tualeto reikmenys); terpenai [eteriniai aliejai]; šlifavimo preparatai; trepelis (poliravimui); rožių aliejus; tualetinis vanduo; blakstienų ir antakių dažai; dažų blukinimo preparatai; citronų eterinis aliejus; valymo preparatai; šveitimo skiediniai; odos priežiūros kosmetiniai preparatai; švitrinis popierius; šlifavimo strypeliai, luiteliai; sienų apmušalų valymo preparatai“.
PŽĮ 8 straipsnio 2 dalies 3 punkte nurodyta, kad ankstesnis ženklas yra Europos Sąjungos prekių ženklas, kurio paraiškos padavimo data pagal Europos Sąjungos prekių ženklų reglamentą yra ankstesnė už šio straipsnio 1 dalyje nurodyto ženklo paraiškos padavimo datą, prireikus atsižvelgiant į prašomą suteikti ar suteiktą prioritetą. Remiantis šia įstatymo nuostata, suinteresuoto asmens prekių ženklas yra ankstesnis negu ginčijamas ženklas.

2020-07-29 gautas ginčijamo ženklo savininko prašymas pateikti ankstesnio ženklo naudojimo įrodymus.
PŽĮ 59 straipsnio 1 dalyje numatyta, kad procedūroje dėl ženklo registracijos pripažinimo negaliojančia, remiantis įregistruotu ankstesniu ženklu, vėlesnio ženklo savininkui paprašius, ankstesnio ženklo savininkas turi pateikti įrodymų, kad penkerius metus iki prašymo pripažinti ženklo registraciją negaliojančia padavimo dienos ankstesnis ženklas iš tikrųjų buvo naudojamas, kaip nurodyta šio įstatymo 20 straipsnyje, prekėms ar paslaugoms, kurioms jis įregistruotas ir kurios nurodomos kaip paraiškos pagrindimas, žymėti arba kad yra svarbių priežasčių ženklo nenaudoti, jeigu prašymo pripažinti ženklo registraciją negaliojančia padavimo dieną yra praėję ne mažiau kaip penkeri metai nuo ankstesnio ženklo registracijos proceso pabaigos. Pagal PŽĮ 59 straipsnio 2 dalį jeigu pagal vėlesnio ženklo paraiškos padavimo datą arba prioriteto datą penkerių metų laikotarpis, per kurį ankstesnis ženklas turėjo būti pradėtas iš tikrųjų naudoti, kaip nurodyta šio įstatymo 20 straipsnyje, jau buvo pasibaigęs, ankstesnio ženklo savininkas turi pateikti ne tik šio straipsnio 1 dalyje nurodytus įrodymus, bet ir įrodymus, kad per penkerių metų laikotarpį iki paraiškos padavimo datos arba prioriteto datos ženklas iš tikrųjų buvo pradėtas naudoti arba kad buvo svarbių priežasčių jo nenaudoti.
Prašymo Nr. PNTZ-3 dėl prekių ženklo „SULSEN“ tarptautinės registracijos Nr. 1455859 pripažinimo negaliojančia padavimo data yra 2020-03-27, ankstesnio ženklo „SELSUN BLUE“ registracijos Nr. 003055861 ESINT data – 2004-10-06, taigi prašymo pripažinti ženklo registraciją negaliojančia padavimo dieną yra praėję ne mažiau kaip penkeri metai nuo ankstesnio ženklo registracijos proceso pabaigos. Pagal tai ankstesnio ženklo savininkas turi įrodyti ženklo naudojimą iš tikrųjų penkerius metus iki prašymo pripažinti ženklo registraciją negaliojančia padavimo dienos, t.y. laikotarpis, dėl kurio naudojimo įrodymai turi būti pateikti yra 2015-03-27 – 2020-03-26. Be to, atsižvelgiant į tai, kad pagal vėlesnio ženklo paraiškos padavimo datą (tarptautinės registracijos data 2018-11-30) penkerių metų laikotarpis, per kurį ankstesnis ženklas turėjo būti pradėtas iš tikrųjų naudoti jau buvo pasibaigęs, ankstesnio ženklo savininko pateikti įrodymai taip pat turi pagrįsti, kad ankstesnis ženklas iš tikrųjų buvo pradėtas naudoti per penkerių metų laikotarpį iki paraiškos padavimo datos, t.y. laikotarpiu 2013-11-30 – 2018-11-29. Nagrinėjamu atveju aktualūs laikotarpiai iš dalies sutampa.
Suinteresuotas asmuo pateikė šiuos ankstesnio ženklo naudojimo įrodymus:
Priedas Nr. 1 – Sanofi-Aventis Spolka z. o. o. sąskaitų faktūrų, išrašytų platintojams Lenkijoje 2013 – 2020 m. kopijos;
Priedas Nr. 2 – Sanofi Produtos Farmeceutico, Lda sąskaitų faktūrų, išrašytų platintojams Portugalijoje 2016, 2018 m. kopijos;
Priedas Nr. 3 – priesaika patvirtintas raštiškas pareiškimas.
Suinteresuoto asmens prekių ženklas, kuriuo remiantis buvo pateiktas negaliojimo prašymas, yra Europos Sąjungos prekių ženklas. Pagal PŽĮ 59 straipsnio 5 dalies nuostatas, nustatant ar Europos Sąjungos prekių ženklas iš tikrųjų naudojamas, taikomas Europos Sąjungos prekių ženklų reglamentas (toliau – ESPŽR). Vertinant Europos Sąjungos ženklo naudojimą reikia atsižvelgti į ESINT, Europos Sąjungos Teisingumo Teismo (toliau - ESTT) bei Bendrojo Teismo praktiką dėl ženklo naudojimo. ESTT savo praktikoje yra pasisakęs dėl Europos Sąjungos teisės normų, susijusių su naudojimo vertinimu aiškinimo. Visų pirma svarbu pažymėti, kad naudojimas turi būti suprantamas kaip „naudojimas iš tikrųjų“ (angl. genuine use). Prekių ženklas yra naudojamas iš tikrųjų, kai jis naudojamas pagal savo pagrindinę paskirtį – užtikrinti prekių ir paslaugų, kurioms jis yra užregistruotas, kilmės tapatybę šių prekių realizavimo rinkos sukūrimo ar išsaugojimo tikslais, neatsižvelgiant į simbolinį prekių ženklo naudojimą, siekiant išsaugoti jo suteikiamas teises. Nustatant, ar prekių ženklas yra naudojamas iš tikrųjų, reikia atsižvelgti į visus faktus ir aplinkybes, tinkamus nustatyti jo komercinio naudojimo versle realumą, ypač jo naudojimo tam tikrame ekonomikos sektoriuje, siekiant išlaikyti ar įgyti prekių ženklu saugomų prekių ar paslaugų rinkos dalį, pagrįstumą, prekių ar paslaugų pobūdį, rinkos ypatybes, prekių ženklo naudojimo apimtį ir dažnumą. Atsakymas į klausimą, ar naudojimas yra kiekybiškai pakankamas, kad išsaugotų arba sukurtų rinkos dalį prekių ženklu saugomoms prekėms ar paslaugoms, priklauso nuo daugelio veiksnių ir vertinimo kiekvienu konkrečiu atveju. Iš to išplaukia, kad neįmanoma abstrakčiai a priori nustatyti, kokia kiekybinė riba turi būti pasirinkta nustatant, ar prekių ženklas naudojamas iš tikrųjų. Todėl de minimis taisyklė negali būti nustatyta. Taigi, kai juo siekiama realaus komercinio tikslo, net ir minimalus naudojimas gali būti pakankamas, kad būtų nustatytas naudojimo iš tikrųjų egzistavimas (ESTT 2006 m. gegužės 11 d. sprendimas byloje The Sunrider Corp. v. ESINT, C-416/04P, 70–72 p.; 2003 m. kovo 11 d. sprendimas byloje Ansul BV v. Ajax Brandbeveiliging Ansul BV; C-40/01, 2004 m. sausio 27 d. sprendimas byloje La Mer Technology Inc. v. Laboratoires Goemar SA, C-259/02; 2009 m. sausio 15 d. sprendimas byloje Silberquelle GmbH v. Maselli- Strickmode GmbH,C-495/07, 17 p.; kt.).
Pagal Europos Sąjungos prekių ženklo deleguotojo reglamento (ESPŽDR ) 19 straipsnio 2 dalį kartu su ESPŽDR 10 straipsnio 3 dalimi naudojimo požymius ir įrodymus turi sudaryti ankstesnio prekių ženklo naudojimo vietos, laiko, apimties ir pobūdžio požymiai, susiję su prekėmis ir paslaugomis, kurioms jis įregistruotas ir kuriomis grindžiamas prašymas paskelbti ženklą negaliojančiu.
Šie su naudojimo įrodymu susiję reikalavimai yra kumuliatyvūs (Bendrojo Teismo 2010 m. spalio 5 d. sprendimo, priimto byloje STRATEGI v. Stratégies, T-92/09, 43 p.). Tai reiškia, kad prašymą pareiškęs asmuo privalo ne tik nurodyti, bet ir įrodyti kiekvieną iš šių reikalavimų. Tačiau naudojimo vietos, laiko, apimties ir pobūdžio nurodymo ir įrodymo pakankamumą reikia vertinti atsižvelgiant į pateiktų įrodymų visumą. Atskiras įvairių susijusių veiksnių vertinimas, kai kiekvienas veiksnys vertinamas atsietai, nėra tinkamas (Bendrojo Teismo 2011 m. vasario 17 d. sprendimo, priimto byloje Friboi, T-324/09, 31 p.).
ESINT Prekių ženklų nagrinėjimo gairėse (toliau - Gairės) (http://euipo.europa.eu), kuriose sistemiškai sujungta ESTT, Bendrojo Teismo jurisprudencija, Tarnybos apeliacinių tarybų teisminė praktika, Tarnybos veiklos departamento sprendimų praktiniai principai ir Tarnybos kartu su ES intelektinės nuosavybės tarnybomis įgyvendinamos konvergencijos programos pasiekimai, nurodoma, kad pateikti įrodymai vertinami atliekant bendrą vertinimą. Būtina atsižvelgti į visas konkretaus atvejo aplinkybes, o visą pateiktą medžiagą reikia vertinti ją susiejant. Todėl, nors pavienių įrodymų gali nepakakti ankstesnio prekių ženklo naudojimui įrodyti, naudojimą galima įrodyti pasitelkus šiuos pavienius įrodymus kartu su kitais dokumentais bei informacija (Gairės, 2.2 Naudojimas iš tikrųjų. Tarnybos taikomi įrodinėjimo reikalavimai).
Suinteresuotas asmuo pateikė įrodymus – sąskaitas faktūras (Priedai Nr. 1, 3) dėl su suinteresuotu asmeniu susijusios įmonės pardavimų 2013–2020 m. Lenkijoje bei kelias sąskaitas faktūras (Priedas Nr. 2) dėl pardavimų 2016, 2018 m. Portugalijoje. Jokių kitų naudojimo įrodymų nebuvo pateikta.
Europinėje teismų praktikoje pripažįstama, kad vertinant ankstesnio ženklo naudojimą iš tikrųjų, gali būti atsižvelgiama tik į tas sąskaitas (invoices), kurios susijusios su prekėmis, neabejotinai žymimomis ankstesniu ženklu, arba turi būti kita nuoroda, leidžianti ginčą nagrinėjančiai institucijai pagrįsti sąsają tarp ženklo ir prekių, kurioms tos sąskaitos buvo išrašytos (Bendrojo Teismo 2012-09-27 sprendimas byloje T-373/09, Emidio Tucci, 33 p.). Tam, kad sąskaitos būtų svarbūs ankstesnio prekių ženklo naudojimo konkrečioms prekėms įrodymas, būtina patikrinti, ar jos iš tiesų susijusios su tokiomis prekėmis, ir, atsakius teigiamai, ar minėtos prekės žymimos ankstesniu prekių ženklu, ar bent jau jis naudojamas, atsižvelgiant į jo esminę funkciją viešai ir į išorę parduodant minėtas prekes vartotojams (Bendrojo Teismo 2011-12-14 sprendimas byloje T-504/09, VÖLKL / VÖLKL, 97 p.).
Pateiktose sąskaitose faktūrose (Priedas Nr. 1) nurodytos įvairių rūšių šampūnų, apibūdintų kaip „selsun blue“, pardavimų Lenkijos platintojams apimtys, tačiau nagrinėjamu atveju į ginčą nebuvo pateikta jokių papildomų įrodymų, sudarančių pagrindą spręsti, ar sąskaitose faktūrose nurodytos prekės atitinka prekes, pažymėtas būtent ankstesniu ženklu tokiu, koks yra įregistruotas, t.y. nepateikta įrodymų dėl ženklo naudojimo pobūdžio.
ESINT Gairėse nurodoma, kad terminas „naudojimo pobūdis“ reiškia:
• ženklo naudojimą atsižvelgiant į jo esminę funkciją;
• ženklo, tokio, koks jis yra įregistruotas, arba jo varianto naudojimą pagal ESPŽR 18 straipsnio 1 dalies a punktą ir
• prekių ir paslaugų, kurioms jis įregistruotas, naudojimą.
Kaip nurodyta ESINT Gairėse, naudojimo įrodymais reikia įrodyti aiškų ženklo naudojimo ir atitinkamų prekių ryšį. Prekių ženklai tradiciškai naudojami prekėms (išspausdinti ant prekių, ant etikečių ir pan.) ar jų pakuotei. Jei yra tinkamas ryšys tarp ženklo ir prekių, pakanka, kad ženklas naudojamas prekių ar paslaugų atžvilgiu, pvz., brošiūrose, skrajutėse, pardavimo vietose esančiose iškabose ir pan. (Gairės, 2.3 Naudojimo pobūdis). Nagrinėjamu atveju nebuvo pateikta jokių įrodymų dėl ankstesnio ženklo naudojimo ant pakuočių, katalogų, reklaminės medžiagos ar kitos vartotojams skirtos informacijos (suinteresuoto asmens vėliau nei naudojimo įrodymai pateikti „šampūno selsun“ paieškos google sistemoje rezultatai įvairiose interneto svetainėse nėra tiesiogiai sietini su būtent Priede Nr. 1 nurodytomis prekėmis). Pagal tai pripažintina, kad nėra pakankamo pagrindo Priede Nr. 1 nurodytas sąskaitas faktūras laikyti pakankamais ankstesnio ženklo, ypač tokio, koks yra įregistruotas, naudojimo įrodymais. ESINT praktikoje taip pat laikomasi nuomonės, kad nesant papildančios medžiagos dėl skatinimo ar reklamavimo, iliustruojančio ženklo naudojimą konkrečioje rinkoje, vien tik pateiktos sąskaitos nelaikomos pakankamais ženklo naudojimo iš tikrųjų įrodymais, pvz., 2010-04-19 ESINT protestų skyriaus sprendimas proteste Nr. B 1 297 961, Marmocor vs. MARMOLEUM.
Suinteresuotas asmuo paaiškinimuose nurodė, kad ankstesnis ženklas „SELSUN BLUE“ yra įregistruotas kaip žodinis ženklas, kuris naudojamas didžiosiomis ir mažosiomis raidėmis. Vien ženklo registracija kaip žodinio ženklo automatiškai nereiškia, kad naudojant jį prekėms žymėti, jo skiriamasis požymis negalėtų būti pakeistas. Kaip nurodoma 2020 m. spalio 15 d. bendruoju pranešimu „Prekių ženklo naudojimas kita forma, nei jis yra įregistruotas“ paskelbtoje bendrojoje praktikoje, kai žodinis prekių ženklas nebeatpažįstamas kaip toks, pavyzdžiui, dėl to, kad naudojamas ypatingai stilizuotas žodis arba dėl to, kad pakeitus savybes, pasikeitė žodinio elemento reikšmė, įregistruoto ženklo skiriamasis požymis bus pakeistas. Kaip jau buvo minėta, nagrinėjamu atveju nesant papildomų ankstesnio žymens viešo ir išorinio naudojimo įrodymų, nėra pakankamo pagrindo spręsti, ar Priede Nr. 1 nurodytose sąskaitose faktūrose paminėtiems gaminiams žymėti ankstesnis prekių ženklas „SELSUN BLUE“ buvo naudojamas toks, koks yra įregistruotas, t.y. nepakeičiant jo skiriamojo požymio.
Kiti suinteresuoto asmens pateikti įrodymai taip pat nėra pakankami ženklo, tokio, koks jis yra įregistruotas naudojimui bei ryšiui tarp ženklo ir prekių pagrįsti – sąskaitose faktūrose dėl pardavimo apimčių Portugalijos platintojams (Priedas Nr. 2) nenurodyta prekių „SELSUN BLUE” rūšis ar kategorija, todėl nėra pagrindo šių įrodymų sieti su 3 klasės prekėmis, kurioms registruotas ankstesnis ženklas. Be to, šios sąskaitos yra išrašytos įmonės Sanofi Produtos Farmeceutico, Lda vardu, kurios sąsajos su suinteresuotu asmeniu CHATTEM, INC. nėra patvirtintos Priede Nr. 3 nurodytu raštišku pareiškimu, o kitų šių asmenų ryšius patvirtinančių įrodymų nebuvo pateikta, todėl Priede Nr. 2 nurodyti įrodymai nėra tinkami šio ginčo aplinkybėms pagrįsti.
Šiuo atveju įvertinus pateiktų naudojimo įrodymų visumą, konstatuotina, kad į ginčą pateikti įrodymai nepagrindžia ženklo naudojimo pobūdžio. Nagrinėjamu atveju, neįrodžius aiškaus ryšio tarp suinteresuoto asmens pateiktuose įrodymuose (Priedai Nr. 1, 2) nurodytų prekių ir ankstesnio ženklo, atitinkamai yra negalimas kitų aplinkybių (vietos, laiko, apimties) vertinimas. Kaip nurodoma Europinėje teismų praktikoje, tai, kad, prekių ženklas iš tikrųjų buvo naudojamas, negalima įrodyti remiantis tikimybėmis arba prielaidomis – turi būti pateikti patikimi ir objektyvūs įrodymai, kuriais patvirtinamas veiksmingas ir pakankamas prekių ženklo naudojimas atitinkamoje rinkoje (Bendrojo Teismo 2011-01-18 sprendimas byloje T-382/08, Vogue, 22 p.)
Atsižvelgiant į tai, kas išdėstyta, pripažintina, kad suinteresuoto asmens pateiktų įrodymų visuma yra nepakankama išvadai, kad ankstesnis ženklas buvo naudojamas iš tikrųjų registracijoje nurodytoms prekėms.
PŽĮ 59 straipsnio 3 dalyje numatyta, kad prašymas pripažinti ženklo registraciją negaliojančia remiantis ankstesniu ženklu atmetamas, jeigu šio straipsnio 1 ir 2 dalyse nurodyti įrodymai nepateikiami.
Pagal tai pripažintina, kad nebuvo pateikta įrodymų, pakankamų išvadai dėl ankstesnio ženklo naudojimo iš tikrųjų, todėl prašymas dėl prekių ženklo „SULSEN“ tarptautinės registracijos Nr. 1455859 pripažinimo negaliojančia yra atmetamas.

IV. APELIACINIO SKYRIAUS IŠVADA

Apeliacinis skyrius, vadovaudamasis Lietuvos Respublikos prekių ženklų įstatymo 59 straipsnio 3 dalimi,
n u t a r i a
atmesti prašymą.
Apeliacinio skyriaus sprendimas per 3 mėnesius nuo priėmimo dienos gali būti skundžiamas Vilniaus apygardos teismui.